¿Quién es el dueño de un retrato por encargo?

El objeto físico frente a los derechos de autor son dos cosas distintas

Cuando un cliente encarga un retrato, compra un lienzo físico o una impresión. La propiedad de ese objeto no conlleva los derechos de autor. La persona que creó la imagen, el pintor o fotógrafo, es el titular de los derechos de autor a menos que un documento por escrito los transfiera.

Esto sorprende a muchos clientes, que asumen que pagar la factura lo compra todo. Compra el objeto y, normalmente por implicación, el derecho a colgarlo y fotografiarlo para uso personal. No compra el derecho a imprimirlo en mercancías, conceder licencias sobre él o reproducirlo comercialmente sin el consentimiento del artista.

La cláusula que realmente lo resuelve

Un acuerdo de encargo debe establecer claramente si los derechos de autor se ceden o se conceden mediante licencia, y si es mediante licencia, para qué usos. Una cláusula de cesión de derechos que diga 'el artista cede todos los derechos de autor sobre el retrato al cliente' transfiere la propiedad por completo. En cambio, una cláusula de licencia enumera los usos permitidos, como la exhibición personal y la reproducción familiar, mientras el artista conserva los derechos de autor y el derecho a incluir la obra en un portafolio.

Sin ninguna de las dos cláusulas, rige la ley por defecto, y la ley por defecto favorece al artista. Si usted es el cliente y quiere todos los derechos, negocie una cesión de derechos antes de pagar. Si es el artista y quiere mantener sus derechos de portafolio, ponga una cláusula de licencia por escrito en lugar de confiar en el silencio.

Retratos familiares y patrimoniales

Para retratos históricos o heredados sin un contrato conservado, la chain of title [cadena de titularidad] se convierte en una cuestión de registros patrimoniales y correspondencia en lugar de un solo documento. Si el artista ha estado muerto durante más tiempo que el plazo relevante de derechos de autor, que suele ser la vida del autor más 70 años en EE. UU. y la UE, el retrato pasa al dominio público independientemente de quién sea el propietario de la pieza física.

El concepto de work made for hire [obra por encargo según la ley de EE. UU.] no suele aplicarse aquí

En EE. UU., la condición de work made for hire [obra por encargo según la ley de EE. UU.] requiere una relación de empleado o bien una de las nueve categorías específicas de obra encargada en virtud de un contrato firmado de work made for hire, y el retrato no es automáticamente una de esas categorías. Por tanto, un retratista independiente no es un creador de work made for hire por defecto, y el cliente necesita una cesión de derechos real para ser el titular de los derechos de autor.